все статьи

ФЗ-115

  • 234
О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма

В связи с активной борьбой (здесь конечно можно поспорить) нашего государства с отмыванием нелегальных доходов, был принят ряд нормативно-правовых актов, которые наложили на банки и кредитные организации дополнительные обязанности, которые, законодателем сводятся к контролю за происхождением денежных средств и характером банковских операций, которые осуществляют клиенты. Хотя п. 3 ст. 845 ГК РФ предусматривает, что банк не вправе определять и контролировать направления использования денежных средств клиента и устанавливать другие, не предусмотренные законом или договором банковского счета ограничения его права распоряжаться денежными средствами по своему усмотрению. И если операцию можно подвести под действие 115-ФЗ (О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма), то она становится «сомнительной» или «подозрительной». Как только осуществляемая вами операция (как правило, такая операция связана с поступлением крупной суммы денег на счет и ее достаточно быстрым списанием, т.е. транзитное движение средств по счету, что в коммерческой деятельности не редкость) становится «подозрительной», то банк начинает принимать меры по дополнительной идентификации клиентов и приостановке операции (вернее, так должно быть). Как показывает практика, меры эти самые разнообразные и даже «рекомендованные самим ЦБ РФ», необходимо понимать, что в ФЗ № 115 есть только несколько способов противодействовать преступности: отказ в заключении договора на открытие счетов при наличии определенной информации и приостановление операций по счетам с одновременным письменным (это очень важно) запросом о предоставлении подтверждающих сделку документов, рекомендаций ЦБ РФ подобного рода нет.

Итак, какие же документы имеет запрашивать банк?

Банк вправе запрашивать только те документы, которые относятся к самой операции (договор, счет-фактура, акты и т.д.). Такие документы, как штатное расписание, документы, подтверждающие выполнение налоговой обязанности и прочие сюда не относятся (Постановление ФАС Московского округа от 24.12.2012 по делу N А40-134113/11-58-864).

Что происходит на практике. Банк отнес проводимую вами операцию в разряд сомнительных. Далее происходит заморозка счета (но не всегда), запрос документов, в том числе не относящихся к сделке, а потом операцию проводят, но списывают «комиссию» за ведение расчетного счета клиента, который по придуманным самим банком признакам, является, по их мнению, сомнительным. Например, в одном банке такими признаками являются: небольшой (минимальный) уставного капитала; незначительность остатков на счете относительно дебетовых оборотов по нему; отсутствие информации об уплате налоговых платежей в бюджеты различных уровней или незначительный размер таких платежей; наличие единственного распорядителя по счету (отсутствие второй подписи в Карточке с образцами подписей и оттиска печати); регистрация (местонахождение) клиента по адресу массовой регистрации и т.д. Получается, что логика банков состоит совсем не в пресечении незаконных операций а в том, чтобы еще на них и нажиться, т.е. банки как бы берут на себя ответственность за проведение таких банковских операций, но за дополнительную плату.

Какой же все-таки предел полномочий и прав банков по отношению к своим клиентам.

Как указывалось выше, 115-ФЗ в ст. 6 определяет перечень операций с денежными средствами или иным имуществом, подлежащих обязательному контролю. Нельзя назвать этот перечень конкретным. Поэтому ЦБ РФ разработал целое Положение от 02.03.2012г. N 375-П «О требованиях к правилам внутреннего контроля кредитной организации в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма», согласно которому все кредитные организации должны были привести свои внутренние документы в соответствии с Положением к 28 апреля 2013г.

Это Положение закрепляет основные принципы и цели внутреннего контроля банковских операций в кредитных организациях, а главное закрепляет разработку правил внутреннего контроля, которые должны были быть приняты по определенной процедуре, закрепляет обязанность назначения ответственного сотрудника, о котором даже информируется территориальное учреждение Банка России. Кроме того, кредитные организации должны были разработать программы идентификации клиентов в соответствии с требованиями Положение ЦБ РФ от 19.08.2004г. N262-П и 115-ФЗ. Эти программы должны предусматривать строгий и четкий порядок истребования информации у клиентов, форму таких запросов, порядок различных проверочных мероприятий, порядок оценки степени (уровня) риска совершения клиентом операций, основания оценки такого риска. Попробуем определить основные принципы оценки рисков: 

1. оценке должны подвергаться абсолютно все клиенты. И этот принцип очень важен. В случае, если спор с банком зашел далеко, и вы начали выяснять отношения с банком уже в суде, то довод о том, что банк не представил документов по реестру таких же сомнительных клиентов, как и вы, будет очень весомым. Это свидетельствует о выборочном характере действий банка. А с апреля 2013 г. такие документы являются для банков обязательными. Шкала оценки рисков должна состоять не менее, чем из 2 уровней; 

2. кредитные организации оценивают клиентов по трем направлениям: риски по типу клиентов (массовость юридического адреса; предоставление недостоверных сведений и т.д.); страновой риск (присутствие иностранного элемента в деятельности клиента); проведение клиентом определенных операций (благотворительность, большой оборот наличности и др.); 

3. программа выявления операций должна содержать в себе: перечень признаков, которые бы указывали на необычный характер сделки. Здесь ЦБ РФ помог банкам и закрепил в приложении к рассматриваемому положению перечень таких признаков, вернее целую их классификацию. Далее программа должна содержать в себе весь механизм выявления и проверки таких операций с четким описанием полномочий того или иного подразделения банка, перечень мер, порядок документального фиксирования сведений об операциях и др.

И Решение о квалификации (неквалификации) операции клиента в качестве подозрительной операции кредитная организация принимает самостоятельно на основании имеющейся в ее распоряжении информации и документов, характеризующих статус и деятельность клиента, осуществляющего операцию, а также его представителя и (или) выгодоприобретателя (при их наличии). Как видим, это должен быть комплексный анализ каждого клиента, а не анализ, вытекающий из одной-двух операций и запрошенных в связи с этим документов. Однако какие меры банки могут, а какие нет, предпринимать, вопрос остается открытым. Положение лишь закрепляет, что правила внутреннего контроля должны лишь содержать перечни мер по отношению к сомнительным клиентам и операциям (п. 5.2.). Похоже, что работает принцип «на войне все средства хороши». 

Конечно, по сравнению с тем, что было ранее, можно сказать, что Банк России определил (ну или попытался это сделать) границы и четкий круг полномочий кредитных организаций по отношению к своим клиентам. Банк разработал даже классификатор – признаки, указывающие на необычный характер сделки. И по смыслу этого Положения перечень таких признаков закрытый. Теперь банки должны будут четко определять и кодировать подозрительных клиентов согласно этому Положению. Однако все эти меря вряд ли окажут какое-либо влияние на расстановку сил.

 Практически все банки заинтересованы в том, чтобы заработать деньги, получая хоть какие-то зацепки в недобросовестном поведении клиента, банк начинает шантажировать списаниями денежных средств (комиссиями, которые, по сути, являются мерой ответственности), а часто этот вопрос решается и без шантажа, потому что условия о таких повышенных тарифах включены в договор на обслуживание расчетного счета. На сегодняшний день судебная практика нам показывает что суды, в спорах, связанных с незаконными действиями банков, чаще всего занимают сторону клиентов. Однако путь судебного спора сможет сыграть злую шутку, если клиент действительно не чист на руку.

«ЭКСТРЕМИСТ» В СЧЕТАХ НЕ НУЖДАЕТСЯ
Статья о судебном процессе со Cбербанком